以合伙经营的形式收受贿赂的认定

    以合伙经营的形式收受贿赂的认定—胡发群受贿、巨额财产来源不明上诉案

关键词:合伙经营变相索贿受贿【案由】巨额财产来源不明罪【审判法院】江西省高级人民法院【审级程序】第二审程序【判决曰期】2005年8月5日【上诉人】胡发群（原审被告人）

【权威收录】最髙人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭《刑事审判参考》2006年第1集（总第48集）

裁判规则：

国家工作人员利用职务便利，以合伙经营的形式收受“髙额回报”等方式,索要髙额投资收益，不是其投资产生的合理利润或孳息，而是变相索贿行

为。

基本案情：

上诉人先后任某地区行署副专员、常务副市长，案发前任中共某市市委副书记。上诉人利用其职务便利为案外人收购事宜提供帮助，当得知案外人准备经营出租车业务时，上诉人主动提出参与投资，上诉人不参与经营管理，但按约定分享经营权益。案外人因没有收购到出租车并没有做成生意，上诉人仍从案外人处获得巨额财产。上诉人还利用职务便利，先后非法收受他人钱款，为他人谋取利益。案发后上诉人不能说明巨额财产的合法来源。

争议要点：

上诉人的行为是否构成受贿罪、巨额财产来源不明罪。

裁判理由：

上诉人利用其职务上的便利在案外人收购某商厦过程中，向该商厦所在地领导打电话并提出明确意见，为案外人的收购提供便利，在案外人收购后办理有关手续过程中，还向有关部门打招呼，使得案外人的公司在收购过程中谋取到了利益。当得知案外人准备经营出租车业务时，上诉人主动提出参与投资，并且不参与经营管理，但分享经营权益。案外人虽然没有做成该生意，但上诉人仍从案外人处获得巨额财产。

上诉人利用其国家工作人员职务便利，以合伙经营的形式收受“高额回报”等方式，索要髙额投资收益,不是其投资产生的合理利润或孳息，而是变相索贿行为,其利用职务上的便利，索取他人钱财,非法收受他人钱财,为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。上诉人家庭总財产数额巨大。除合法收人和已认定为受賄的犯罪金额外，尚有巨额财产不能说明合法来源，应当认定上诉人构成巨额财产来源不明罪。

适用法律：

《中华人民共和国刑法》

第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政治权利终身。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。

如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。

第三百八十三条第一款第（一）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

(一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。

第三百九十五条第一款（1997年）国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明来源。本人不能说明其来源是合法的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役，财产的差额部分予以追缴。